King & Wood Mallesons Advises BOCOM International to Become the First HK-listed Securities Firm with a PRC Bank Background

By King & Wood Mallesons On 19 May 2017, BOCOM International Holdings Company Limited (BOCOM International, stock code: 3329), advised by King & Wood Mallesons (KWM), was successfully listed on the main board of the Stock Exchange of Hong Kong Limited (SEHK). View Full Post
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金杜助力交银国际成为首家在港上市的中资银行系券商

作者:金杜律师事务所 2017年5月19日,交银国际控股有限公司(简称“交银国际”,股份代码:3329)在金杜律师事务所的协助下于香港联合交易所有限公司(“香港联交所”)主板成功上市,基础发行规模约为6.67亿股,发售价为每股2.68港元,募集资金净额约16.8亿港元。此次交银国际赴港上市,系A+H股上市公司交通银行分拆其附属公司在香港联交所作独立上市。交银国际由此成为首家在港上市的中资银行系券商。 交银国际成立于1998年,是交通银行在香港开展证券业务相关的金融服务综合平台,是香港最早一批具中资背景的持牌证券公司之一,经历多次经济及行业周期与监管改革的考验,已发展成为在香港专门从事证券经纪、企业融资、承销与资产管理业务的大型证券公司之一。 金杜在本项目中担任发行人中国律师,全程参与了本项目,就此次A+H股上市公司分拆其子公司在境外上市事宜提供一系列专业法律服务。在项目进程中,金杜的工作质量及反馈时效得到了交通银行、交银国际及本项目其他中介团队的充分认可和高度评价。金杜负责该项目的合伙人是王建学、刘东亚。 View Full Post
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为个人信息披上一件“隐形衣” ——从快递行业推行“隐形面单”说开去

作者:宁宣凤  杨楠 金杜律师事务所商务合规部 untitled“隐形面单”:个人信息保护的有益尝试 近日,一则顺丰快递在行业内首推“隐形面单”的新闻[1]引发关注。根据相关报道,顺丰快递此次推出的实际上是一个名为“端到端全流程信息安全解决方案”的用户个人信息综合保护技术方案,主要包括以下三方面举措: 对快递面单上的用户姓名、电话号码、地址等个人信息进行隐藏或编码,从而实现用户个人信息在快递面单上的全面加密化。 针对企业内部可能接触到用户个人信息的各个环节及其工作人员,如收派员、客服人员等,实现用户个人信息的全流程隐藏。 逐步进行全国范围内的地址编码工作,以期以编码来全面取代用户个人的真实地址信息。 顺丰的做法,看似只是简单地给用户个人信息披上了一件“隐形衣”,使得用户个人信息在快递服务特别是内部处理和外部投送环节,不再处于“裸奔”状态;但实际上,其背后是一整套技术手段的支持与创新。例如据报道,顺丰在进行用户个人信息隐藏或加密的同时,为了确保快递服务的正常开展,会借助虚拟号码一键呼叫用户、电子签收、地址编码等综合性的替代技术方案,从而同时实现用户个人信息的“隐身”和用户个人的“可循”。 上述措施一经宣布,随即在快递行业内外引起一片叫好之声。这恰恰反映了当前以快递行业为代表的诸多“互联网+”行业所面临的日益严峻的个人信息保护态势和压力。其实不仅是快递行业,在线上线下深度融合的今天,教育、医疗、旅游、零售等越来越多的传统线下行业,正在或者已经向个人信息的“电子化”收集和使用转型。在此大背景下,越来越多的企业也在面对不断加大的个人信息保护方面的合规风险和需求。而顺丰的做法在这样一种意义上不失为一项十分有益和值得借鉴的尝试:企业因其技术运用和发展而产生并持续延展的保护个人信息的法律义务,也许最终还是可以对位并落实到相关技术手段的升级和创新中去。 个人信息“去个人化”:保护的“底线”和“高线” 无独有偶,就在上述新闻见诸媒体前的2017年5月8日,两高联合下发了《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》(“《两高解释》”)。值得注意的是,一方面,《两高解释》第一条对“公民个人信息”的定义,依循了此前《网络安全法》、《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》、《电信和互联网用户个人信息保护规定》等法律法规界定“个人信息”的核心要素,即对特定自然人个人的“可识别性”;另一方面,《两高解释》第三条第二款将未经被收集者同意、向他人提供“经过处理无法识别特定个人且不能复原”的信息的行为,明确排除在《刑法》第二百五十三条之一“侵犯公民个人信息罪”的范围之外。 就上述后一点,实际上在《两高解释》出台之前,已于2016年11月7日通过(并行将于2017年6月1日起施行)的《网络安全法》第四十二条第一款就已作了明确规定,即网络运营者未经被收集者同意,不得向他人提供其个人信息,但是“经过处理无法识别特定个人且不能复原”的信息除外。这一表述与《两高解释》所采用的措辞完全一致。 由此可见,法律对个人信息的保护,归根结底是因为其具有可识别出特定个人的独特属性,而这种对个人身份的可识别性又与法律所保护的隐私权、姓名权等重大人身性法益紧密相关。因此,在应依法取得个人信息主体同意而未取得的情况下,法律将个人信息保护和认定侵害个人信息行为、特别是非法向他人提供个人信息行为的“底线”,划定在是否保护或者滥用了个人信息的可识别性。换言之,只要一项个人信息已经过彻底且不可逆转的“去个人化”而完全丧失其可识别性,法律就不再对其传播或转移加以禁止或限制。 与此同时,尽管法律要求企业采取技术措施和其他必要措施,以确保其收集的个人信息安全并防止信息泄露、毁损或丢失,[2]但法律并未指明具体行业乃至企业所应采取的该等措施究竟为何。仍以顺丰及其所在的快递行业为例,顺丰自然有法律义务确保其所收集的用户个人信息的安全,例如妥善保护其存储用户个人信息的网络设施和信息系统、建立用户个人信息保护的内部流程和规章制度、加强对收派员等能够接触到用户个人信息的工作人员的管理和引导等。但在法律并无明确要求且考虑到快递行业的技术现状和通行惯例的情况下,顺丰即便不推行上述的隐形面单等举措,也并不会违反其所承担的保护用户个人信息的相关法律义务。 尽管如此,顺丰仍然选择开行业之先,采取上述这些法律并未明确要求其采取的个人信息保护措施,实际上恰恰是通过对个人信息的去个人化,在快递行业内划出了一条保护用户个人信息的“高线”——即在已取得用户同意并可合法使用其个人信息的前提下,在后续存储、使用、分享等环节主动采取措施,实现一定程度上的用户个人信息“去个人化”(虽然并不一定能实现“不可复原”,如我们理解地址编码应该还是可以还原成真实地址信息的),从而达到以更有效的技术手段和更高的服务标准来更好地保护用户个人信息的目的。其中尤其值得肯定的是,正如《两高解释》已充分注意到的,当前部分行业中存在的“内鬼”在其“履行职责、提供服务过程中”非法获取、出售或提供公民个人信息[3]的违法犯罪行为有愈演愈烈之势,而顺丰所采取的针对内部收派员、客服人员等的用户个人信息隐藏措施正可谓“对症下药”,也很好地把握了包括《两高解释》在内的个人信息保护法律制度的发展方向。 个人信息法律保护:“因行业制宜”的路径思考 就目前来说,顺丰通过用户个人信息去个人化而在快递行业内划出的这条高线,仅是顺丰的自愿之举,既非法律义务,亦非行业标准。但其所带来的思考无疑不仅限于快递行业,而是更大范围内的,即作为用户个人信息保护的直接主体,企业在技术、运营、管理等各方面的模式探索和经验积累,是否有可能反过来促进法律监管的精细化和提升?同样重要的是,不同行业、不同领域内企业的成功做法,是否有可能通过合理渠道上升或转化为适合各个行业自身的法律要求或行业标准?例如是否有可能有朝一日,我们会看到顺丰所推行的隐形面单等举措被写入修订版的《快递服务》系列国家标准?而从企业自身的业务发展和品牌形象来说,市场的力量无疑是最好的“指挥棒”,当出现了某些企业采取比其他竞争对手更严格更有效的用户个人信息保护措施的情况时,相信用户也会以其选择反推整个行业的升级和进步。 一个颇为有趣的巧合是,《两高解释》将与《网络安全法》这部网络个人信息保护的大法同日实施。由此我们认为,随着越来越多个人信息保护领域的法律法规的出台,我国正在织就一张保护个人信息的“法律网”。而在法律“天网恢恢,疏而不漏”的同时,企业主体在个人信息保护合规方面的积极主动求新求变,就显得愈发重要,而为个人信息披上一件“隐形衣”的做法,无疑是一种颇为有益的启发。 注释: [1] 例如可参见:http://www.sohu.com/a/141569102_498758[2] 可参见:《网络安全法》第四十二条第二款;《消费者权益保护法》第二十九条第二款;《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》之四。 [3] 参见两高解释第四、五条。 View Full Post
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千呼万唤始出来——CRS非居民金融账户尽职调查办法落地

作者:陈运 汪镕 金杜律师事务所金融资本部 chen_yun在7个月的等待之后,国税局、财政部和一行三会终于在2017年5月19日联合发布了《非居民金融账户涉税信息尽职调查管理办法》(《办法》)。 《办法》与此前的征求意见稿相比,并无实质性变化。您可以参考我们之前的文章《中国就CRS/FATCA细则征求意见》了解相关背景情况。 政策解读 《办法》由以下部分组成:  1.国家税务总局、财政部、中国人民银行、银监会、证监会、保监会:关于发布《非居民金融账户涉税信息尽职调查管理办法》的公告  该公告是《办法》正文内容,详细规定了需履行尽职调查义务的机构范围、尽职调查的金融账户和持有人的类别、尽职调查的流程和文件要求、信息报送的内容等事项。 特别值得注意的是,除银行、证券公司、公募基金公司、保险公司、信托公司等传统金融机构外,私募基金管理人等从事资产管理业务的非金融机构在《办法》项下,也被视为金融机构,需要履行尽职调查和信息报送义务,这也是沿袭了国际上通行的要求。 根据《办法》的规定,证券投资基金(公募基金)、资产管理计划、私募投资基金(如契约型基金)和信托计划也是需要履行尽职调查和信息报送义务的主体,只是可以委托其管理人开展相关工作。 《办法》明确规定,信息报送的时间节点是在每年的5月31日前报送上一日历年度的非居民账户信息,但具体的报送方式和要求,监管部门将另行出台相关规定。 《办法》进一步要求尽职调查义务主体在2017年12月31日前在国税局网站办理专门的注册登记,便于后续信息报送工作的开展。截至发稿日,这一注册登记网站暂未开通。 2.附件1:个人税收居民身份声明文件(样表)  尽职调查义务主体可以使用该样表开展个人客户的尽职调查工作,其中如何判定客户的纳税居民身份将是一个难点,国税局将设立一个专题网站,汇总各国(地区)的纳税居民身份界定标准,以便客户做出判断。 3.附件2:机构税收居民身份声明文件(样表)  尽职调查义务主体可以使用该样表开展机构客户的尽职调查工作。 特别需要注意的是,《办法》项下的金融机构的范围不同于传统监管要求下金融机构的范围,如财务公司、金融租赁公司等不属于《办法》项下的金融机构,不是尽职调查义务主体,但是需要作为非金融机构申报纳税居民地位。 其中如何判定客户是否构成消极非金融机构将是一个难点,《办法》和该样表的说明部分已经列明了较为简单的判断标准,但因为需要结合财务数据进行确定,客户可能需要一定的时间才能得出最终的结论。 4.附件3:控制人税收居民身份声明文件(样表)  对于消极非金融机构,持有25%以上股权/份额或具有其他控制情形的控制人需要填写该声明文件。其内容与附件1的声明文件相同。 5.政策解读稿  这是一个非常重要的文件,详细说明了《办法》出台的背景和重要的注意事项。 政策解读稿特别提供了国税局关于《办法》及相关国际条约、标准的专题网站的链接(http://www.chinatax.gov.cn/aeoi_index.html)。在该专题网站中,国税局提供了更为具体的背景情况介绍、经过梳理的尽职调查流程、相关法规和条约原文、各国(地区)税收居民身份认定规则和纳税人识别号编码规则以及一些常见问题的解答。 此外,该专题网站也将用于尽职调查义务主体的注册登记工作。 CRS与FATCA尽职调查如何协调? 表格22 根据政策解读稿问答三的解读,《办法》的规定是适用于CRS的规则,并没有考虑FATCA的要求,FATCA尽职调查工作应当基于FATCA政府间协定以及监管部门据此制定的实施细则执行。但根据政策解读稿问答三的解读以及美国财政部网站的最新信息,截至发稿时,中国政府与美国政府仍未签订正式的FATCA政府间协定,中国政府也没有出台FATCA尽职调查的实施细则。 但是,因为CRS的要求和FATCA的要求大体相同,而中美之间签署FATCA政府间协定也是大概率事件,所以境内机构可以考虑采取一部到位的操作,将《办法》所体现的CRS尽职调查要求与FATCA政府间协定项下的尽职调查要求相统筹,并整合相关的声明文件与开户文件。 境内机构该做什么? 《办法》将于2017年7月1日起实施,留给境内机构的时间只有约40个自然日。因此,境内机构应当尽快: 判断自身是否属于《办法》项下的金融机构,是否需要履行尽职调查和信息报送义务; 判断其发起、管理的一些计划或产品(如有)是否会单独构成《办法》项下的金融机构,是否需要由其代为履行尽职调查和信息报送义务; 深入学习《办法》要求,并对相关业务人员进行培训,确保其正确理解《办法》规定和尽职调查流程; (如果属于《办法》项下的金融机构)建立符合《办法》要求的尽职调查的规则和流程,梳理并更新开户必备文件和表格; (如果属于《办法》项下的金融机构)考虑是否统筹实施FATCA尽职调查要求,并开展FATCA合规工作。 金杜服务 自FATCA出台以来,金杜团队一直在跟踪金融账户涉税信息自动交换的最新动向,FATCA政府间协定和CRS的最新规则,以及中国监管部门的实施细则征求意见情况。金杜团队与许多境内金融机构就FATCA/CRS合规工作建立了长期业务合作关系。如您就《办法》的实施有任何的疑问,或就CRS与FATCA规则的统筹实施需要任何协助,欢迎您联系金杜联系人。 View Full Post
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China Customs Violations and How to Avoid Jail Time

By | China Law Blog | May 21, 2017
Last year Chinese-government controlled media said the declared value of Lulu Island ice wine imported from Canada was "far below the actual transaction price". A company my firm’s China lawyers represented many years ago in a China customs dispute sent me an email yesterday with an article from CBCNews, entitled, B.C. winery owners facing life in Chinese prison for smuggling. The email thanked my law firm for the customs work we did for this company many years ago involving facially similar (but actually probably very different) facts and joked about how they had narrowly avoided prison (which is not really true). View Full Post
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Compliance Challenges for Businesses in the “New Normal”

By Susan Ning King & Wood Mallesons’ Commercial & Regulatory group ning_susanThe reform and opening up in China has been a process of establishing and improving a modern market system. As this process deepens, “building a unified, open, orderly and competitive market” has become the goal of the market economy reform. View Full Post
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十三五“新常态”下企业营商的合规挑战

作者:宁宣凤 金杜律师事务所商务合规部 ning_susan中国改革开放的过程是一个建立和健全现代市场体系的过程,随着改革开放进入深水区,“建设统一开放、竞争有序的市场体系”成为市场经济体制改革的目标。2017年,中国迈入第十三个五年规划的第二年,“市场”和“竞争”是十三五规划中不可忽视的要点。十三五规划强调,健全现代市场体系,需要加快形成统一开放、竞争有序的市场体系,建立公平竞争保障机制,打破地域分割和行业垄断,着力清除市场壁垒,促进商品和要素自由有序流动、平等交换[1]。 由此可见,十三五规划前所未有的重视市场在资源配置中的基础作用,同时,政府也采取和加强各项监管措施严控扰乱市场的各项风险,以法律为手段保障市场经济的有序运行,力图解决市场外部性问题。反腐败、劳动、税务、反垄断、环保、海关等合规问题成为政府严格把关的重点。因此,强化企业合规体系,将合规经营纳入“新常态”的管理机制已经成为企业发展的一个必然新趋势。 企业合规贯穿始终 合规,源于英文“Compliance”,直译为服从、遵守。企业合规主要包括两层含义:第一,遵守公司所在国家各类外部法律、法规和监管要求;第二,遵守公司内部价值观、职业道德和行为准则等规章制度。可以说,企业合规本身就是法的作用在企业经济生活中的体现。 事实上,合规问题贯穿于企业“由生到死”整个过程: 企业在设立初创期,需要有效识别拟进入市场的法律风险,因此,履行各项监管和审批程序、合理设计和调整项目计划及交易架构尤为关键。例如,中国企业海外投资和外商直接投资中的税务筹划和税务设计,人力资源管理合同、薪酬架构、股权激励等设计和制定,并购交易、绿地投资可能涉及反垄断经营者集中申报程序,反商业贿赂尽职调查,环保专项尽职调查以及进出口贸易许可和监管等。 企业在日常经营中,一方面是商业政策驱使企业发展和逐利的过程,另一方面也是合规制度运作和执行的过程,两者相辅相成,缺一不可。例如,生产型企业、加工贸易企业会面临海关估价、商品归类、知识产品保护等问题;同行业竞争者的合作可能会涉及卡特尔,上下游企业的分销模式可能涉及固定转售价格或限定最低转售价格,“一家独大”的经营者的市场行为可能会受到滥用市场支配地位条款的规制,相关企业需格外重视内部合规审计及合规培训;此外,企业的日常经营还应关注反商业贿赂、反垄断等合规手册和行动指南的制定,定期的税务健康检查和风险排查,员工手册、工资福利及绩效考评等制度的审查,供应链管理,环保、能源管理责任人等专项培训等。 即使企业退出市场参与,也同样需要关注合规问题。例如,重组、并购交易以及破产清算中的税务筹划、员工转移和补偿、社会风险评估、海关和税务销账等一系列问题。 违规经营成本高昂 合法逐利是企业发展和财富增长的源泉,但不少企业往往忽视违规经营的法律后果或者认为收益会超过其违规成本,从而选择铤而走险。违规经营的后果不仅是需要承担各种民事、行政和刑事责任,还可能导致公司商誉受损、商业机会减少,甚至被迫退出商业舞台。 近年来,企业合规问题频频曝光,涉案企业也由此支付了沉重的代价。2013年,大型跨国药企葛兰素史克因严重商业贿赂等经济犯罪问题被法院判处30亿元罚金,5名高管被判入狱。2015年初,无线通信技术巨头高通公司因违反反垄断法滥用市场支配地位被国家发改委处以高达60亿元罚款;2016年11月,国际知名包装企业利乐因滥用其在包装设备、技术和材料市场的支配地位被国家工商总局处以高达6.67亿元罚款。前不久据报道,摩根大通因通过雇佣中国政府官员子女的方式行贿而被美国司法部、证监会及联邦储备署处罚2.64亿美元;四川某医药集团下属三家公司因虚开进项农副产品收购发票和销项增值税专用发票18030份被税务和公安部门查办,公司负责人被检察机关批捕,涉案金额高达两亿;世界第二大电梯供应商瑞士迅达电梯中国区两名高管因贪污受贿问题被警方调查。 对于一些跨国金融机构来说,违规经营所招致的监管机构的处罚可能会使其声誉扫地,甚至停业破产。2016年5月,一家拥有百年历史的瑞士私人银行BSI被瑞士和新加坡金融监管机构联合判处“死刑”,BSI因严重违反反洗钱法被监管机构判处解散并吊销营业执照,除高昂的罚金外,多名高管还面临刑事调查。同样,2014年,法国巴黎银行因违反美国经济制裁法规,违法处理合计高达1900亿美元的资金,被美国政府重罚89亿美元,堪称美国史上刑事案件开出的最大罚单。 企业需要意识到,巨额罚款、刑事处罚、高管个人责任、不利公众影响等合规问题产生的成本和代价是高昂和沉重的,如果不重视合规问题,以野蛮生长、恣意妄为的方式开展业务活动,企业和高管都可能会受到相关法律的严厉处罚。因此,企业不应当视合规问题为企业发展的拦路虎,而应将其视为企业长久、平稳和可持续发展不可或缺的引擎器以及能够为企业规避法律风险的保护伞。 合规问题可预防 要构建完备、有效的合规体系,首先需要谙熟外部法律环境,跟进立法动态,适时评估新政对企业合规可能带来的影响。例如,《反不正当竞争法》修订草案通过列举典型商业贿赂行为来帮助区分商业贿赂和经营者之间的利益折让,此外,该修订稿还对不具有市场支配地位但是在交易中具有相对优势地位的经营者的不公平交易行为进行了规范,相对优势地位条款对企业在具体交易中市场力量的认定门槛相对较低,如该条款最终经审议通过,实践中将很大程度加重企业合规审查的负担;税务方面,营改增[2]的推行对企业税务合规提出了新的挑战,试点行业企业需要考虑重新审查并更新商业合同中的涉税条款、完善内部控制和系统设置、加强发票管理等;对于网络运营企业来说,新出台的《网络安全法》[3]对其网络运行和信息安全设定了更高的义务,其中“关键信息基础设施”对相关企业从中国境内向境外总部传输个人信息和业务数据的既有业务模式提出了新的监管要求。 在了解外部法律监管要求的基础上,企业还需要在内部建章建制,起草、完善和更新行为准则、合规手册、行动指南等,定期组织员工合规培训,必要时聘请专业的外部律师共同协调业务部门对企业相关行为进行必要的梳理。例如,传统行业增值税纳税人应考虑如何合理转嫁增值税税负、合理评估营改增对企业财务的影响等;知识产权持有人可尝试从知识产权反垄断指南规定的安全港制度中获益。 此外,企业还应建立和实施有效的监督检查机制,针对不同的行业领域和业务部门,采取内部合规审计、定期检查、投诉举报等来判断合规制度是否有效贯彻落实,评估和排查合规风险。事实上,国内很多大型企业均在内部设立了监督自查机构,鼓励员工举报企业内部违法行为,帮助企业预知潜在的合规风险。例如,阿里的“廉政部”,京东的“内控合规部”、华为的“自律宣言”。据报道,京东集团内控合规部近日通过员工内部举报处理了一起运营人员收受商家贿赂的事件。在美国,证监会举报办公室宣布,自推行“举报人计划”(whistleblower programme)以来,各类告密者通过举报其所在公司不合规行为而获得的奖励合计超过一亿美元。 企业发现违规事件,需要及时对事故根源进行排查和处理,防止事态进一步蔓延扩大,同时,企业需要解决两个问题:第一,内部修制问题,排查和修补内部制度可能存在的漏洞和缺陷;第二,违规人员问责,依法解决责任人员的劳动关系问题。 企业需要意识到,合规问题处理不当很有可能导致危机爆发,遭致监管部门的执法调查、刑事责任、第三方诉讼等等。企业需要第一时间作出反应,聘请外部律师代表企业向政府机关陈述、沟通,参与听证和执法程序,梳理相关行为和证据文件,制定整体危机应对策略和救济措施,例如,税务稽查中合理主张转让定价的计算依据、反垄断调查中主张合理抗辩、劳动争议案件中寻求协商和替代性解决方案等,从而最大限度地保护公司的合法利益并将实际和潜在损失降至最低。 海外管辖 随着中国经济对外开放程度的不断扩大和“一带一路”战略的推进和实施,中国企业海外投资规模迅速提升。越来越多的中国企业在“走出去”的过程中频繁被曝光合规问题,不少企业将国内既有的商业习惯运用在海外市场,遭遇了东道国政府的调查,甚至支付了巨额罚款。前不久据报道,格力电器同意向美国消费品安全委员会支付1545万美元罚单,公司声明称因缺乏对美国法律的了解,未在规定的时间向相关政府部门报告其销售的部分产品存在产品缺陷和引发重大伤害的风险。有研究表明,大部分中国企业在“出海”过程中准备不充分,缺乏对东道国税收制度、外汇制度、劳工问题、环保问题、政府审批程序等合规事项的了解,合规制度往往流于形式,风险防范措施不全面。 目前,合规治理问题在全球范围得到加强。“黑名单”制度已被各国家和跨国公司作为合规管理和信用评级的一项重要工具,欧盟和美洲等地建立约束机制应对跨国公司违规经营。在全球加强跨国公司合规治理的大环境下,中国企业“走出去”更应重视自身的合规管理,借鉴成功跨国公司的合规管理经验,同时结合自身企业特点,建立起高效的合规管理体系。 结论 合规是企业不可逾越的底线,是企业可持续发展的基石。违规违法经营不仅会使企业承担外部风险,其引发的种种恶果还会像寄生虫一样在企业内部造成持续性破坏,影响企业的健康发展。我们建议内部律师和外部律师应积极配合协作,建立健全企业内部合规体系和模式,使企业在瞬息万变的市场环境中立于不败之地。 注释: [1] 《中华人民共和国国民经济和社会发展第十三个五年规划纲要》。 [2] 2016年3月,财政部和国家税务总局联合出台的《关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税[2016]36号文),自5月1日起,营改增全面扩展至建筑业、房地产业、金融业和生活服务业。 [3] 2016年11月7日,全国人大常委会通过《网络安全法》。 View Full Post
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一带一路:印度光伏产业投资的新契机

作者:熊进 金怡 胡海盼 金杜律师事务所公司证券部 xiong_jin背景:可再生能源的发展 印度至今仍然是煤炭生产(全球第三)及消费(进口量全球第一)大国,煤炭消耗在本国能源的近60%,在能源结构及供需平衡上,面临着极大的挑战。 自1970起,印度逐渐意识到可再生能源的重要性,并通过MNRE(即Ministry of New and Renewable Energy,印度新能源和可再生能源部)大力推进可再生能源行业的发展。根据印度国家自定贡献目标(Intended Nationally Determined Contribution),印度将大力推动清洁能源的长期发展,并致力于在2030年前,将该国非化石燃料资源在发电组合中的比例提高至40%。 根据印度在2011-2017年新能源和可再生能源的行业战略计划(Strategic Plan For New And Renewable Energy Sector For The Period 2011-17),从2002年到2016年,可再生能源在总体能源中装机容量比例从2%上升到13%[1]。2016年4月,作为世界第三大电力市场,印度的装机容量已突破300GW大关,可再生能源容量超过40GW[2]一带一路01  根据国际能源署(International Energy Agency)《2016年能源展望》[3]中的如下数据预测,随着可再生能源消耗量持续上升,在2040年印度有望成为继中国、美国之后的第三大国。 印度光伏产业的崛起 总理莫迪希望通过建造巨大的太阳能公园,推动这个亚洲第三大经济体从化石能源转向可再生能源。他的目标是到2022年时引进1000亿美元太阳能投资,并将其可再生能源产能提至三倍。 这一政策导向使得各路资本纷纷汇聚印度市场,据悉日本电信巨头和大投资者软银公司已经偕同合作伙伴一起承诺向印度太阳能行业投资200亿美元。根据Energy Trend及印度媒体Livemint所发布的数据显示,2016年印度为继中国、美国及日本之后的全球第四大市场,而2017年,印度有望挤下日本成为2017年全球第三大光伏市场,新增光伏容量可能达到8.8GW。 033 充足的光照、优惠的政府扶植政策、投资者的投资热情及以金砖国家新开发银行贷款为代表的一批新融资渠道的鼎力支持,使得印度光伏能源得到迅速的发展。由于工商业用户的需求强劲,屋顶太阳能发电装置在印度可再生能源领域的增长最快。2016年底,印度后来居上以领先100多兆瓦,建成最新全球最大太阳能光伏电站,Kamuthi光伏电站。 逐步放宽的外商投资行业准入 另外,印度亦在逐步放宽其外商投资的行业准入标准,这对于打造良好的投资环境,并促进可再生能源的产业链发展有重要的意义。尤其是制造业及交通行业,作为能源消耗的重要行业,不仅能够带动可再生能源市场的活力,亦可通过其自身的发展,为印度可再生能源市场提供更加完善的配套基础设施。 就印度外商投资的准入而言,除如博彩业、赌博业、银汇业、城市房地产开发或农村房屋建设、烟草业以及其他不对民营资本开发的行业,如核能开发,铁路运输(大规模快速运输系统除外)属于禁止投资的行业以外,外商可进入其他大部分的领域进行投资。 按照准入的监管要求不同,外商投资的准入可分为“自动获准行业”以及“政府审批行业”,类似与中国的“备案”及“核准”政策。就允许外商投资的行业而言,除某些不被自动获准范围内的特定行业需经过政府的事先审批外商才可以对其进行投资外,外商可通过自动获准进入行业。 外商直接投资政策对一些特定行业设置了投资限制或投资比例上限,即在外商进行的投资低于一定限额(一般以收购股份比例或注册资本为准)时,可以享受自动获准的便利,超过该限额的投资则要么被禁止,要么需要获得政府的审批。例如,飞机场(新设)项目投资超过74%、国防项目超过49%以及电信服务超过49%的项目均需经政府批准方可实施。 2016年6月,印度政府推出针对部分“政府审批行业”外国投资的采取了改革措施,大幅放宽对外国投资进入零售业本地采购,国防及民用航空企业、医药、农业及广播和有限电视媒体行业等重点行业的限制。 就能源行业投资,除核能尚未向私人投资及外商投资领域开放以外,外国投资者可在“自动获准路径”下对光伏等可再生能源行业进行投资,并且没有印度政府审批及投资比例上限的限制。 印度本土对于光伏产业的大力支持 印度的光伏产业发展有着得天独厚的优势,主要表现在以下几个方面: 1.丰富的光照资源:在世界前20位经济体中,印度的平均日照量排第一,尤其是拉贾斯坦邦有广袤的沙漠地带; 2.印度本国的政策支持:如前所述,印度对于太阳能发展有着宏伟的决心和计划,并通过INDC及其各地机构推行政府计划(program),促进政策[4]包括: 资金方面:包括上网电价补贴、太阳能捆绑销售、适应性补偿基金、分类奖励、免税期、可再生能源采购义务、低成本融资等; 生产方面:包括投资促进专项计划、专项鼓励计划修订案、国家制造业政策等; 同时在各邦,也通过太阳能园区、可再生能源基础设施开发基金、绿色能源税基金等形式进行推进。 印度本土光伏商产业分散,没有垄断商,对于外资的进入有利。 “一带一路”新契机 随着“一带一路”的推动,以及正在举行的北京国际合作高峰论坛,在以光伏为代表的新能源行业,一大批企业正借助“一带一路”的东风,纷纷布局海外市场。而印度作为重大的市场,具有巨大投资潜能与优势。如海润光伏、天合光能及保利协鑫等已经开始了对印度市场的战略部署。 在“一带一路”国家高层战略支持的背景下,相关企业和境外投资项目可以享受独特的优惠条件,这对于投资印度光伏产业十分有利,主要表现在: 审批方面:在审批部门自2016年底收紧企业对外投资审批的大背景下,国家对于投资建设“一带一路”项目在政策上的支持,为企业成功获得发改委及商委的审批以及顺利完成资金出境至关重要; 基础设施方面:印度可再生能源投资面临的最大障碍是其落后的公共配电设施,这被认为是想要完成莫迪政府的太阳能发电能力目标和气候应对承诺的最大阻力之一。而“一带一路”项目的全面开展将推进沿线国家进一步推进输油、输气管道、跨境电力与输电通道建设; 资金方面:“一带一路”战略将为相关企业提供建设资金支持,中国国家开发银行、进出口银行将分别提供2500亿元和1300亿元等值人民币专项贷款,其他金融机构也表示将提供融资用于支持“一带一路”基础设施建设、产能、金融合作; 税收方面:国家税务总局已与印度建立了双边税收合作机制,且在网站上公布了印度投资税收指南[5];以及 投资环境方面:中国与各沿线国家积极商签标准化合作协议、签证便利化协议等各类合作文件,降低企业制度性交易成本,共同为企业开展产能和投资合作营造良好政策环境。 结语 印度政府希望大力发展包括光伏在内的清洁能源,借着“一带一路”的政策东风,相信会有更多的中国企业会选择投资印度光伏行业。 注释: [1] 来源:http://re.indiaenvironmentportal.org.in/files/file/strategic-plan-mnre-2011-17.pdf [2] 《中国电力网》:印度清洁能源市场展望,网址:http://www.chinapower.com.cn/informationjzqb/20160713/39239.html [3] 来源:https://www.eia.gov/outlooks/ieo/pdf/0484(2016).pdf [4] Suresh Prabhu(印度原电力部部长)、Poulami Choudhury(印度能源、环境及水资源部(CEEW)官员)、Arunabha Ghosh(印度能源、环境及水资源部(CEEW)首席执行官):《印度清洁能源政策、取得的成果及展望》 [5] 详情请参见网址:http://www.chinatax.gov.cn/n810219/n810744/n1671176/n1671206/c2069854/content.html View Full Post
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