Compliance Challenges for Businesses in the “New Normal”

By Susan Ning King & Wood Mallesons’ Commercial & Regulatory group ning_susanThe reform and opening up in China has been a process of establishing and improving a modern market system. As this process deepens, “building a unified, open, orderly and competitive market” has become the goal of the market economy reform. View Full Post
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十三五“新常态”下企业营商的合规挑战

作者:宁宣凤 金杜律师事务所商务合规部 ning_susan中国改革开放的过程是一个建立和健全现代市场体系的过程,随着改革开放进入深水区,“建设统一开放、竞争有序的市场体系”成为市场经济体制改革的目标。2017年,中国迈入第十三个五年规划的第二年,“市场”和“竞争”是十三五规划中不可忽视的要点。十三五规划强调,健全现代市场体系,需要加快形成统一开放、竞争有序的市场体系,建立公平竞争保障机制,打破地域分割和行业垄断,着力清除市场壁垒,促进商品和要素自由有序流动、平等交换[1]。 由此可见,十三五规划前所未有的重视市场在资源配置中的基础作用,同时,政府也采取和加强各项监管措施严控扰乱市场的各项风险,以法律为手段保障市场经济的有序运行,力图解决市场外部性问题。反腐败、劳动、税务、反垄断、环保、海关等合规问题成为政府严格把关的重点。因此,强化企业合规体系,将合规经营纳入“新常态”的管理机制已经成为企业发展的一个必然新趋势。 企业合规贯穿始终 合规,源于英文“Compliance”,直译为服从、遵守。企业合规主要包括两层含义:第一,遵守公司所在国家各类外部法律、法规和监管要求;第二,遵守公司内部价值观、职业道德和行为准则等规章制度。可以说,企业合规本身就是法的作用在企业经济生活中的体现。 事实上,合规问题贯穿于企业“由生到死”整个过程: 企业在设立初创期,需要有效识别拟进入市场的法律风险,因此,履行各项监管和审批程序、合理设计和调整项目计划及交易架构尤为关键。例如,中国企业海外投资和外商直接投资中的税务筹划和税务设计,人力资源管理合同、薪酬架构、股权激励等设计和制定,并购交易、绿地投资可能涉及反垄断经营者集中申报程序,反商业贿赂尽职调查,环保专项尽职调查以及进出口贸易许可和监管等。 企业在日常经营中,一方面是商业政策驱使企业发展和逐利的过程,另一方面也是合规制度运作和执行的过程,两者相辅相成,缺一不可。例如,生产型企业、加工贸易企业会面临海关估价、商品归类、知识产品保护等问题;同行业竞争者的合作可能会涉及卡特尔,上下游企业的分销模式可能涉及固定转售价格或限定最低转售价格,“一家独大”的经营者的市场行为可能会受到滥用市场支配地位条款的规制,相关企业需格外重视内部合规审计及合规培训;此外,企业的日常经营还应关注反商业贿赂、反垄断等合规手册和行动指南的制定,定期的税务健康检查和风险排查,员工手册、工资福利及绩效考评等制度的审查,供应链管理,环保、能源管理责任人等专项培训等。 即使企业退出市场参与,也同样需要关注合规问题。例如,重组、并购交易以及破产清算中的税务筹划、员工转移和补偿、社会风险评估、海关和税务销账等一系列问题。 违规经营成本高昂 合法逐利是企业发展和财富增长的源泉,但不少企业往往忽视违规经营的法律后果或者认为收益会超过其违规成本,从而选择铤而走险。违规经营的后果不仅是需要承担各种民事、行政和刑事责任,还可能导致公司商誉受损、商业机会减少,甚至被迫退出商业舞台。 近年来,企业合规问题频频曝光,涉案企业也由此支付了沉重的代价。2013年,大型跨国药企葛兰素史克因严重商业贿赂等经济犯罪问题被法院判处30亿元罚金,5名高管被判入狱。2015年初,无线通信技术巨头高通公司因违反反垄断法滥用市场支配地位被国家发改委处以高达60亿元罚款;2016年11月,国际知名包装企业利乐因滥用其在包装设备、技术和材料市场的支配地位被国家工商总局处以高达6.67亿元罚款。前不久据报道,摩根大通因通过雇佣中国政府官员子女的方式行贿而被美国司法部、证监会及联邦储备署处罚2.64亿美元;四川某医药集团下属三家公司因虚开进项农副产品收购发票和销项增值税专用发票18030份被税务和公安部门查办,公司负责人被检察机关批捕,涉案金额高达两亿;世界第二大电梯供应商瑞士迅达电梯中国区两名高管因贪污受贿问题被警方调查。 对于一些跨国金融机构来说,违规经营所招致的监管机构的处罚可能会使其声誉扫地,甚至停业破产。2016年5月,一家拥有百年历史的瑞士私人银行BSI被瑞士和新加坡金融监管机构联合判处“死刑”,BSI因严重违反反洗钱法被监管机构判处解散并吊销营业执照,除高昂的罚金外,多名高管还面临刑事调查。同样,2014年,法国巴黎银行因违反美国经济制裁法规,违法处理合计高达1900亿美元的资金,被美国政府重罚89亿美元,堪称美国史上刑事案件开出的最大罚单。 企业需要意识到,巨额罚款、刑事处罚、高管个人责任、不利公众影响等合规问题产生的成本和代价是高昂和沉重的,如果不重视合规问题,以野蛮生长、恣意妄为的方式开展业务活动,企业和高管都可能会受到相关法律的严厉处罚。因此,企业不应当视合规问题为企业发展的拦路虎,而应将其视为企业长久、平稳和可持续发展不可或缺的引擎器以及能够为企业规避法律风险的保护伞。 合规问题可预防 要构建完备、有效的合规体系,首先需要谙熟外部法律环境,跟进立法动态,适时评估新政对企业合规可能带来的影响。例如,《反不正当竞争法》修订草案通过列举典型商业贿赂行为来帮助区分商业贿赂和经营者之间的利益折让,此外,该修订稿还对不具有市场支配地位但是在交易中具有相对优势地位的经营者的不公平交易行为进行了规范,相对优势地位条款对企业在具体交易中市场力量的认定门槛相对较低,如该条款最终经审议通过,实践中将很大程度加重企业合规审查的负担;税务方面,营改增[2]的推行对企业税务合规提出了新的挑战,试点行业企业需要考虑重新审查并更新商业合同中的涉税条款、完善内部控制和系统设置、加强发票管理等;对于网络运营企业来说,新出台的《网络安全法》[3]对其网络运行和信息安全设定了更高的义务,其中“关键信息基础设施”对相关企业从中国境内向境外总部传输个人信息和业务数据的既有业务模式提出了新的监管要求。 在了解外部法律监管要求的基础上,企业还需要在内部建章建制,起草、完善和更新行为准则、合规手册、行动指南等,定期组织员工合规培训,必要时聘请专业的外部律师共同协调业务部门对企业相关行为进行必要的梳理。例如,传统行业增值税纳税人应考虑如何合理转嫁增值税税负、合理评估营改增对企业财务的影响等;知识产权持有人可尝试从知识产权反垄断指南规定的安全港制度中获益。 此外,企业还应建立和实施有效的监督检查机制,针对不同的行业领域和业务部门,采取内部合规审计、定期检查、投诉举报等来判断合规制度是否有效贯彻落实,评估和排查合规风险。事实上,国内很多大型企业均在内部设立了监督自查机构,鼓励员工举报企业内部违法行为,帮助企业预知潜在的合规风险。例如,阿里的“廉政部”,京东的“内控合规部”、华为的“自律宣言”。据报道,京东集团内控合规部近日通过员工内部举报处理了一起运营人员收受商家贿赂的事件。在美国,证监会举报办公室宣布,自推行“举报人计划”(whistleblower programme)以来,各类告密者通过举报其所在公司不合规行为而获得的奖励合计超过一亿美元。 企业发现违规事件,需要及时对事故根源进行排查和处理,防止事态进一步蔓延扩大,同时,企业需要解决两个问题:第一,内部修制问题,排查和修补内部制度可能存在的漏洞和缺陷;第二,违规人员问责,依法解决责任人员的劳动关系问题。 企业需要意识到,合规问题处理不当很有可能导致危机爆发,遭致监管部门的执法调查、刑事责任、第三方诉讼等等。企业需要第一时间作出反应,聘请外部律师代表企业向政府机关陈述、沟通,参与听证和执法程序,梳理相关行为和证据文件,制定整体危机应对策略和救济措施,例如,税务稽查中合理主张转让定价的计算依据、反垄断调查中主张合理抗辩、劳动争议案件中寻求协商和替代性解决方案等,从而最大限度地保护公司的合法利益并将实际和潜在损失降至最低。 海外管辖 随着中国经济对外开放程度的不断扩大和“一带一路”战略的推进和实施,中国企业海外投资规模迅速提升。越来越多的中国企业在“走出去”的过程中频繁被曝光合规问题,不少企业将国内既有的商业习惯运用在海外市场,遭遇了东道国政府的调查,甚至支付了巨额罚款。前不久据报道,格力电器同意向美国消费品安全委员会支付1545万美元罚单,公司声明称因缺乏对美国法律的了解,未在规定的时间向相关政府部门报告其销售的部分产品存在产品缺陷和引发重大伤害的风险。有研究表明,大部分中国企业在“出海”过程中准备不充分,缺乏对东道国税收制度、外汇制度、劳工问题、环保问题、政府审批程序等合规事项的了解,合规制度往往流于形式,风险防范措施不全面。 目前,合规治理问题在全球范围得到加强。“黑名单”制度已被各国家和跨国公司作为合规管理和信用评级的一项重要工具,欧盟和美洲等地建立约束机制应对跨国公司违规经营。在全球加强跨国公司合规治理的大环境下,中国企业“走出去”更应重视自身的合规管理,借鉴成功跨国公司的合规管理经验,同时结合自身企业特点,建立起高效的合规管理体系。 结论 合规是企业不可逾越的底线,是企业可持续发展的基石。违规违法经营不仅会使企业承担外部风险,其引发的种种恶果还会像寄生虫一样在企业内部造成持续性破坏,影响企业的健康发展。我们建议内部律师和外部律师应积极配合协作,建立健全企业内部合规体系和模式,使企业在瞬息万变的市场环境中立于不败之地。 注释: [1] 《中华人民共和国国民经济和社会发展第十三个五年规划纲要》。 [2] 2016年3月,财政部和国家税务总局联合出台的《关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税[2016]36号文),自5月1日起,营改增全面扩展至建筑业、房地产业、金融业和生活服务业。 [3] 2016年11月7日,全国人大常委会通过《网络安全法》。 View Full Post
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一带一路:印度光伏产业投资的新契机

作者:熊进 金怡 胡海盼 金杜律师事务所公司证券部 xiong_jin背景:可再生能源的发展 印度至今仍然是煤炭生产(全球第三)及消费(进口量全球第一)大国,煤炭消耗在本国能源的近60%,在能源结构及供需平衡上,面临着极大的挑战。 自1970起,印度逐渐意识到可再生能源的重要性,并通过MNRE(即Ministry of New and Renewable Energy,印度新能源和可再生能源部)大力推进可再生能源行业的发展。根据印度国家自定贡献目标(Intended Nationally Determined Contribution),印度将大力推动清洁能源的长期发展,并致力于在2030年前,将该国非化石燃料资源在发电组合中的比例提高至40%。 根据印度在2011-2017年新能源和可再生能源的行业战略计划(Strategic Plan For New And Renewable Energy Sector For The Period 2011-17),从2002年到2016年,可再生能源在总体能源中装机容量比例从2%上升到13%[1]。2016年4月,作为世界第三大电力市场,印度的装机容量已突破300GW大关,可再生能源容量超过40GW[2]一带一路01  根据国际能源署(International Energy Agency)《2016年能源展望》[3]中的如下数据预测,随着可再生能源消耗量持续上升,在2040年印度有望成为继中国、美国之后的第三大国。 印度光伏产业的崛起 总理莫迪希望通过建造巨大的太阳能公园,推动这个亚洲第三大经济体从化石能源转向可再生能源。他的目标是到2022年时引进1000亿美元太阳能投资,并将其可再生能源产能提至三倍。 这一政策导向使得各路资本纷纷汇聚印度市场,据悉日本电信巨头和大投资者软银公司已经偕同合作伙伴一起承诺向印度太阳能行业投资200亿美元。根据Energy Trend及印度媒体Livemint所发布的数据显示,2016年印度为继中国、美国及日本之后的全球第四大市场,而2017年,印度有望挤下日本成为2017年全球第三大光伏市场,新增光伏容量可能达到8.8GW。 033 充足的光照、优惠的政府扶植政策、投资者的投资热情及以金砖国家新开发银行贷款为代表的一批新融资渠道的鼎力支持,使得印度光伏能源得到迅速的发展。由于工商业用户的需求强劲,屋顶太阳能发电装置在印度可再生能源领域的增长最快。2016年底,印度后来居上以领先100多兆瓦,建成最新全球最大太阳能光伏电站,Kamuthi光伏电站。 逐步放宽的外商投资行业准入 另外,印度亦在逐步放宽其外商投资的行业准入标准,这对于打造良好的投资环境,并促进可再生能源的产业链发展有重要的意义。尤其是制造业及交通行业,作为能源消耗的重要行业,不仅能够带动可再生能源市场的活力,亦可通过其自身的发展,为印度可再生能源市场提供更加完善的配套基础设施。 就印度外商投资的准入而言,除如博彩业、赌博业、银汇业、城市房地产开发或农村房屋建设、烟草业以及其他不对民营资本开发的行业,如核能开发,铁路运输(大规模快速运输系统除外)属于禁止投资的行业以外,外商可进入其他大部分的领域进行投资。 按照准入的监管要求不同,外商投资的准入可分为“自动获准行业”以及“政府审批行业”,类似与中国的“备案”及“核准”政策。就允许外商投资的行业而言,除某些不被自动获准范围内的特定行业需经过政府的事先审批外商才可以对其进行投资外,外商可通过自动获准进入行业。 外商直接投资政策对一些特定行业设置了投资限制或投资比例上限,即在外商进行的投资低于一定限额(一般以收购股份比例或注册资本为准)时,可以享受自动获准的便利,超过该限额的投资则要么被禁止,要么需要获得政府的审批。例如,飞机场(新设)项目投资超过74%、国防项目超过49%以及电信服务超过49%的项目均需经政府批准方可实施。 2016年6月,印度政府推出针对部分“政府审批行业”外国投资的采取了改革措施,大幅放宽对外国投资进入零售业本地采购,国防及民用航空企业、医药、农业及广播和有限电视媒体行业等重点行业的限制。 就能源行业投资,除核能尚未向私人投资及外商投资领域开放以外,外国投资者可在“自动获准路径”下对光伏等可再生能源行业进行投资,并且没有印度政府审批及投资比例上限的限制。 印度本土对于光伏产业的大力支持 印度的光伏产业发展有着得天独厚的优势,主要表现在以下几个方面: 1.丰富的光照资源:在世界前20位经济体中,印度的平均日照量排第一,尤其是拉贾斯坦邦有广袤的沙漠地带; 2.印度本国的政策支持:如前所述,印度对于太阳能发展有着宏伟的决心和计划,并通过INDC及其各地机构推行政府计划(program),促进政策[4]包括: 资金方面:包括上网电价补贴、太阳能捆绑销售、适应性补偿基金、分类奖励、免税期、可再生能源采购义务、低成本融资等; 生产方面:包括投资促进专项计划、专项鼓励计划修订案、国家制造业政策等; 同时在各邦,也通过太阳能园区、可再生能源基础设施开发基金、绿色能源税基金等形式进行推进。 印度本土光伏商产业分散,没有垄断商,对于外资的进入有利。 “一带一路”新契机 随着“一带一路”的推动,以及正在举行的北京国际合作高峰论坛,在以光伏为代表的新能源行业,一大批企业正借助“一带一路”的东风,纷纷布局海外市场。而印度作为重大的市场,具有巨大投资潜能与优势。如海润光伏、天合光能及保利协鑫等已经开始了对印度市场的战略部署。 在“一带一路”国家高层战略支持的背景下,相关企业和境外投资项目可以享受独特的优惠条件,这对于投资印度光伏产业十分有利,主要表现在: 审批方面:在审批部门自2016年底收紧企业对外投资审批的大背景下,国家对于投资建设“一带一路”项目在政策上的支持,为企业成功获得发改委及商委的审批以及顺利完成资金出境至关重要; 基础设施方面:印度可再生能源投资面临的最大障碍是其落后的公共配电设施,这被认为是想要完成莫迪政府的太阳能发电能力目标和气候应对承诺的最大阻力之一。而“一带一路”项目的全面开展将推进沿线国家进一步推进输油、输气管道、跨境电力与输电通道建设; 资金方面:“一带一路”战略将为相关企业提供建设资金支持,中国国家开发银行、进出口银行将分别提供2500亿元和1300亿元等值人民币专项贷款,其他金融机构也表示将提供融资用于支持“一带一路”基础设施建设、产能、金融合作; 税收方面:国家税务总局已与印度建立了双边税收合作机制,且在网站上公布了印度投资税收指南[5];以及 投资环境方面:中国与各沿线国家积极商签标准化合作协议、签证便利化协议等各类合作文件,降低企业制度性交易成本,共同为企业开展产能和投资合作营造良好政策环境。 结语 印度政府希望大力发展包括光伏在内的清洁能源,借着“一带一路”的政策东风,相信会有更多的中国企业会选择投资印度光伏行业。 注释: [1] 来源:http://re.indiaenvironmentportal.org.in/files/file/strategic-plan-mnre-2011-17.pdf [2] 《中国电力网》:印度清洁能源市场展望,网址:http://www.chinapower.com.cn/informationjzqb/20160713/39239.html [3] 来源:https://www.eia.gov/outlooks/ieo/pdf/0484(2016).pdf [4] Suresh Prabhu(印度原电力部部长)、Poulami Choudhury(印度能源、环境及水资源部(CEEW)官员)、Arunabha Ghosh(印度能源、环境及水资源部(CEEW)首席执行官):《印度清洁能源政策、取得的成果及展望》 [5] 详情请参见网址:http://www.chinatax.gov.cn/n810219/n810744/n1671176/n1671206/c2069854/content.html View Full Post
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China Employee Terminations When Economic Circumstances Change

By | China Law Blog | May 17, 2017
Terminating a China-based employee usually requires good cause. A serious breach of employer rules and regulations can be a basis for an employer’s unilateral termination of an employee, but China employers have other options as well. A China-based employer may terminate an employment contract if the economic circumstances which formed the basis for the parties’ having signed the employment contract in the first place have changed, causing the employer to be unable to perform under the contract. View Full Post
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以人民的名义将反腐进行到底 ——从《反不正当竞争法》修改现状预测反商业贿赂执法走向

作者:刘海涛 刘倩 李嵘辉 金杜律师事务所争议解决部 liu_harryliu_qianli_ronghui《反不正当竞争法》现在仍适用的版本是1993年施行的。同时期的《产品质量法》、《公司法》都已经过了多次修改。从93年至今已经将近24年。而《反不正当竞争法》所规范的市场竞争行为在24年中已经发生了巨大变化。因此,修改是势在必行的。 修改历程 实际上在24年中,《反不正当竞争法》经历过多次修改尝试,但最终并未形成结果。从网上公开信息搜集到的主要修改历程如下: 01 反商业贿赂条款对比 上述历程中有三次较为重要的修改,即2008年稿、2016年公布稿和2017年公布稿。为便于比较,我们将相关的反商业贿赂条款制作了图表。其中2008年稿由于没有公布,我们暂不列入比较。同时我们将1993年最初的提交人大审议的草案以及目前现行的法条版本一并列入比较。 02 从上表的比对可以发现,就1993年草案的表述,暂不论其内容,其原则加例外的形式较现行版本更为规范。同时也反映了自立法开始,反商业贿赂条款的原意是禁止利诱,但排除商业惯例。 1993年正式施行的条文似乎是草案的白话解释。由于缺乏对商业贿赂的直接定义,缺失了对商业惯例的原则规定,以及将回扣、折扣等与原则条款并列等等问题导致了实践中不少争议。同时在市场经济飞速发展的背景下,越来越多的基层执法者、学者和律师等都在重新思考商业贿赂的本质。从我们对市场呼声的解读看,是希望将商业贿赂限制在违反“忠诚义务”或者说出卖”他人”的利益的行为。 2016年公布稿乍一看似乎是借鉴了美国FCPA(《反海外贿赂法》)等法律。但其背后的逻辑仍然是禁止利诱。同时该草案在定义上极度扩张了商业贿赂行为,加之草案其他条款在处罚金额和调查手段方面的辅助,该草案会赋予执法部门超级的权力。按某些学者的评注,“如果将这种刑法上‘商业交易中无论是否有利于经营者利益皆不可涉及私利’的‘洁癖式价值观’,上升为送审稿第7条保护法益的话,则是道德价值的极端化,悖逆市场经济的基本价值取向,而且会有将社会公认的行业惯例混同于商业贿赂之虞,这既不具备可操作性,也是对司法成本的浪费”(引自华中科技大学《对<反不正当竞争法(修订草案送审稿)>的修改建议》)。对2016年公布稿的建议中不乏将商业贿赂界定为在上文提及的出卖”他人”利益的行为。 我们还注意到一个细节,国务院法制办为提供修改建议的华中科技大学相关学者发函进行了表扬。我们妄自揣测这可能隐含了高层对该问题的某些倾向。同时不可否认,从2016年草案未被采纳的结果看,反对者的声音还是很响亮的。 2017年的公布稿实质上没有沿用2016年草案的取向,但也没有回应市场上的呼声。2017年公布稿同时删去了此前热烈讨论的2016年公布稿中的“相对优势地位”。从总体上看,在激进和保守的取舍选择下,就反商业贿赂以及相关条款,沿用目前施行的版本的思路占了上风。 此外,2017年的公布稿在“第三方”的定义上有所改进。但此前在工商局诸多规范性文件中已经将向有关第三方行贿纳入处罚范围。公布稿将此上升为法条便于今后执法有直接的依据。而就员工行贿,经营者也有了一定的抗辩理由。 调查权条款对比 看到这里有坐过山车的感觉,转了一圈又回到起点。同样的修改思路也体现在调查权上。详见下图。 03 2016年公布稿扩大了执法部门的调查权。进入“其他场所”调查的权力易导致实践中被自由裁量而产生更多争议。要求有关单位、个人提供技术支持也引起了更多的联想。同时该草案还赋予执法部门申请冻结账户的权力。 相较于2016年公布稿,2017年公布稿显然温和许多。如果结合《工商行政管理机关行政处罚程序规定》分析,2017年的公布稿并未实质性扩张执法部门的权力。 处罚权条款对比 相比较而言,处罚权在历次的修改中体现了一些新意。详见下图。 04 现行适用的版本是采用罚款加没收违法所得的处理方式。 可能考虑到违法所得的计算较为繁琐,2016年公布稿直接采用了违法经营的一定比例,在一定程度上也借鉴了反垄断法的处罚方式。但10%至30%的比例相当严苛。 令我们颇感意外的是2017年公布稿中既没有采纳2016版的按比例处罚,同时也删除了现行适用版本中的违法所得。10万至300万的处罚金额远远低于我们了解到的实践中对相当一部分商业贿赂案件的处罚金额。此外,按照以往的执法实践,根据《国家工商行政管理总局关于工商行政管理机关正确行使行政处罚自由裁量权的指导意见》,在处罚额度最低限到最高限这一幅度中,选择较低的30%部分处罚时,可视为从轻处罚;选择较高的30%部分处罚时,可视为从重处罚。如果上述自由裁量仍沿用,则未来对于一般违法行为,其处罚金额实际将处于10万到200万左右的区间。 从2017年公布稿的说明看,立法本意是“不正当竞争违法行为首先损害了其他经营者的合法权益,需要民事赔偿优先,调动其他经营者制止不正当竞争行为的积极性。”民事赔偿的条款在现行适用的版本中已经存在,且实践中其他经营者依此提起民事诉讼的情况较为罕见,而2017年公布稿寄希望于此是否更有效果还需实践检验。 总结 从上述反商业贿赂条款、调查权和处罚权的对比分析,在市场经济大发展,各种创新市场经营行为不断涌现的环境下,就反商业贿赂执法,立法者虽然没有回应就商业贿赂性质重新定义的呼声,但不采用2016年公布稿的激进做法体现了清醒的认识。写到这里笔者更深层次地体会到2017年公布稿的草案说明中对反商业贿赂条款的相关措辞,即“针对实践中的突出问题,补充、完善应予禁止的不正当竞争行为规定”,而非颠覆性地重起炉灶。 总体而言,从2017年公布稿看,如不出意外,未来的趋势可能会延续目前执法的总体框架,但处罚力度会有明显变化。我们同时希望在最终的修改版本,包括今后对法条的释义上能对商业贿赂行为的定性更为严谨,以更好地鼓励市场经营者更多的创新竞争行为,促进市场经济的进一步繁荣。 View Full Post
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金杜助力国内再生医学生力军成功登陆深交所创业板

作者:金杜律师事务所 2017年5月16日,烟台正海生物科技股份有限公司(股票简称“正海生物”,股票代码300653)在金杜律师事务所的协助下在深圳证券交易所创业板成功挂牌上市。正海生物本次发行采用直接定价发行的方式,网上发行数量2,000万股,发行价格为11.72元/股,新股募集资金达2.34亿元。正海生物此次登陆资本市场,促成国内首个拥有两家A股创业板上市公司的民营企业问世。 正海生物成立于2003年,是中国再生医学和创伤修复生物材料领域的领先企业。此次正海生物成功上市是其实际控制人秘波海先生在深交所创业板拥有的第二家A股上市公司,也使得秘波海先生成为国内首个坐拥两家创业板上市公司的创始人。此次上市募集资金将推动正海生物在再生医学领域更深入的研发及生产基地升级等,为我国再生医学健康发展助力。 金杜在本项目中担任发行人法律顾问。在项目进行过程中,金杜凭借丰富的项目经验,为正海生物提供了全面、系统的法律服务,特别是在知识产权领域的专项法律服务,在其成功上市的过程中发挥了关键性作用,得到了客户及其他中介团队的充分认可和高度评价。本项目负责合伙人是李萍、高怡敏、石鑫,同时得到了苏峥、宋新月、倪振华以及其他合伙人的大力支持。 View Full Post
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Trump’s Steel and Aluminum National Security Investigations Against China and Others Are Not a Good Thing

By | China Law Blog | May 16, 2017
The Trump administration just launched two investigations to see if steel and aluminum imports threaten to impair the national security of the United States. Because these investigations were self-initiated by the Trump administration, many believe it pre-ordained that some type of import restrictions will be imposed. View Full Post
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食药监进一步加强保健食品监管

作者:肖马克  陈兵 金杜律师事务所公司证券部 schaub_m1 2017年4月28日,国家食品药品监督管理总局(“食药监”)发布了《关于进一步加强保健食品监管工作的意见(征求意见稿)》(“意见稿”)。 意见稿在很大程度上遵循了新食品安全法以及2016年2月26日颁布的《保健食品注册与备案管理办法》(“管理办法”)所确立的原则,但也表明了当前监管部门对于保健食品注册与备案的思考: 备案是多数,注册审批是少数 意见稿提出,今后将逐步形成备案是多数、注册审批是少数的监管新格局。 这一提议表明食药监以更为开放的态度对监管体系进行调整的意愿。为了达成这一设想,食药监局很可能对保健食品原料和辅料目录进行扩充,这样,只使用目录中列出的允许使用的原料制作的保健食品将仅需备案而无需注册。 什么是保健食品? 意见稿明确保健食品是区别于药品和普通食品的一类特殊食品,包括补充正常膳食营养素供给不足的膳食补充剂和声称具有促进人体健康功能的食品。 保健食品应具有明确的食用量,并且应说明适宜和不适宜人群。保健食品不能替代正常膳食,不能声称以治疗疾病为目的,不能替代药物。普通食品不能声称保健功能。  严格保健食品原料管理 食药监将制定保健食品原料目录。以该目录为基础,更多的保健食品实行备案管理而非更为严格的注册管理的体系将会得到扩张。这些目录将包括原料名称、用量、对应的功效以及生产工艺等技术要求。更为重要的是,这些原材料仅仅只能用于保健食品(既可用于保健食品又可用于普通食品的除外)——如果普通食品使用了这些成分,其将被视为保健食品。 功能声称  意见稿强调应强化对功能声称科学依据的审查。原则上,保健食品功能声称应经人体食用验证。消费者应当能够合理地依据功能声称进行选购。功能声称应有科学共识、充分的科学依据和人体食用验证情况加以证明。保健食品之外的其他食品,不得宣称产品的功效。 保健食品广告和标签标识  保健食品标签与包装上标注的内容应当与注册证书或备案信息的内容一致。保健食品标签与包装上必须有客观的产品功能信息以指导消费者科学选购,不能包含误导性信息。保健食品应当标注特殊标志。保健食品的标签、包装和广告中必须强调该产品不能代替药物,且不得以保健功能命名。  小结 对于产品面临严格注册要求的保健食品公司以及需要更好的信息以指导自己选购产品的消费者而言,意见稿的公布是一个好消息。此外,意见稿也表明了监管部门全力执行《食品安全法》和《管理办法》所确立的原则和条款的决心。这一切都有待时间考验,但是“备案是多数,注册审批是少数”原则确实预示着一个更为开明的保健食品注册及备案体系。 View Full Post
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